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BORRADOR 1

10-6-09
Carlos Mateu
284 Lectores
borrador

La regulación de las energias renovables es una regulación dinamica. Que los cambios que se produzcan aún cuando puedan tener efectos retroactivos no afecte a la seguridad jurídica.

Los sujetos que operan en el mercado quieren una estabilidad regulatoria.

¿como equilibramos las dos cosas? que el Ministerio de Industria, y la CNE me estan cambiando cada seis meses mediante una serie de normas toda la legislación vigente, la expectativa que yo tenia de cobrar unas determinadas tarifas.

Son inversiones a medio largo plazo, tengo que pedir un crédito, no casa con lo que debería ser una estabilidad previsible, razonable que haga que haya inversores que quieren meterse en ese negocio.

Las expectativas cuando hago mis estudios financieros son de esta rentabilidad, con unos determinados costes y cada seis meses nos estan cambiando las normas, no nos interesa jugar esta partida.

Los conflictos son:

- los cambios de regulación dificultan a las empresas la planificación de sus acciones lo cual conlleva que en numerosas ocasiones deciden no invertir.

- los cambios de regulación se generan a veces de forma imprevisible ocasionando problemas económicos como ha ocurrido con el Real Decreto Ley 14/2010.

Si el RDL que aprueba el Gobierno se hace en casos de extraordinaria y urgente necesidad ¿como una situación de urgente y extraordinaria necesidad es previsible? Se trata de una contradictio in terminis.

Si es una situación extraordinaria y urgente yo no he podido preveer esa extraordinaria y urgente necesidad por lo tanto que es el presupuesto fundamental para que se apruebe un Real Decreto Ley.

Es una de las cuestiones que de cara a los recursos de inconstitucionalidad que han interpuesto las CCAA de Murcia y Valencia ó las cuestiones de inconstitucionalidad que se pueda solicitar a la Sala de la Audiencia Nacional cuando un productor interpone un recurso contencioso administrativo frente al acto de liquidación, es una de las cuestiones a tener en cuenta porque si no se cumple el presupuesto esencial que establece la CE para que un Gobierno apruebe una norma con rango de Ley...pues obviamente esa norma puede adolecer y adolece en este caso de manifiesta inconstitucionalidad, y puede ser declarada nula por el Tribunal Constitucional.

Y finalmente cuando estos cambios regulatorios tienen efectos retroactivos por afectar a actividades ya comenzadas con anterioridad a la entrada en vigor de este RDL eso lo que hace que los intereses económicos de los sujetos en el mercado se vean alterados. Aqui lo que fundamentalmente va a haber una vez más que equilibrar hasta que punto -cuando RDL reduce una tarifa- los intereses económicos se van a haber afectados de una forma grave ó no.

Esto va a ser una cuestión que puede ser sustancial a la hora de examinar ó de que el TC a la hora de ver y de examinar si la retroactividad puede afectar a la confianza legítima que tenian las empresas de percibir una determinada retribución, si ese margen de gravedad va a a ser alto ó no.

Si no va a ser alto, lo que va a establece la doctrina del TS es que es es un riesgo regulatorio que corren todas las empresas cuando quieren invertir en este sector. Es una de las teorias que maneja el Tribunal Supremo: Como hay una regulación dinámica cuando Uds. entran en este sector tienen un determinado riesgo y ese riesgo llamado riesgo regulatorio les corresponde a Uds. asumirlo. Lo que no pueden Uds. achacar es que el cambio de normativa con efecto retroactivo conlleve la obligación del Estado a indemnizarles. una cierta responsabilidad patrimonial por haber vulnerado sus legítimas expectativas.

La Comisión Europea por otro lado demanda un clima estable, si bien aunque se habla de un mercado interior de la energía, de normas comunes en materia medioambiental, etc. eso no es del todo cierto y en energias renovables no hay un mercado interior que funcione, por tanto ese clima  de inversión estables son simplemente acciones programaticas que la Comisión Europea manda a los diferentes Estados pero que no vinculan ni tienen una naturaleza obligatoria para que los Estados miembros tengan que ceñirse concretamente a ese marco de regulación estable, si bien es deseable.

Por otro lado pensando en el futuro lo que si debería tenerse en cuenta que las normas no deberían tener un efecto retroactivo especialmente cuando afectan a derechos individuales y esa es una de las cuestiones claves en esta materia ya que hasta que punto cuando a mi me reducen la tarifa yo he adquirido un derecho al cobro de esa tarifa durante 30 años, ó es simplemente una expectativa que yo tengo a cobrar durante este plazo esa tarifa. La Jurisprudencia del TC no le da el mismo valor a lo que son las expectativas de derecho a lo que son derechos adquiridos. Hay una STC del año 92 relacionada con los funcionarios que se les dijo que se tenian que jubilar en vez de a los 70 años, a los 65 años. Todas las Asoc. de Funcionarios a través de los Griupos parlamentarios interpusieron un rec de inconst y el TC dijo que Uds. los funcionarios no tienen derecho a jubilarse a los 70 años, Uds. lo que tienen es una expectativa a jubilarse a los 70 años, por lo tanto si mediante una Ley se ha reducido a 65 años eso no genera responsabilidad ni derecho a que se les indemnice, teniendo en cuenta que los argumentos y la cuestión son distintos.

 

Respecto al RDL 14/2010: DA1 DT2 (limitación del regimen retributivo) Cuando una norma establece efectos retroactivos sobre situaciones aue habian comenzado antes de la entrada en vigor de esa norma para que sea valida ese tipo de retroactividad impropia ó de segundo grado es necesario que la norma que otorga, que da. que concede efectos retroactivos disponga de disposiciones transitorias que amortiguen esa retroactividad para que las empresas no se vean afectadas de una forma grave en esa situación jurídica. Por lo tanto en el RDL dice que solo tendrán derecho a percibir en cada año el régimen económico primado que tengan reconocido hasta alcanzar un número determinado de horas de funcionamiento si bien se habilita al Gobierno a modificarlo mediante RD en función de la tecnologia que haya en este sector. Y finalmente la D.F1ª eleva a 28 años el inicial plazo de 25 años que suscitaba la expectativa de derecho a cobrar una tarifa más la prima que establezca reglamentariamente el Gobierno.

Finalmente en el RDL ha habido alguna medida para suavizar debido a los efectos y a la polemica que se creó una vez aprobado ese RDL la Ley de Economía Sostenible ha intentado calmar los animos del sector fotovoltaico introduciendo tres enmiendas:

- que no nos den mas por culo

- se eleve a 30 años

-lineas ICO para facilitar la adaptación de liquidez si bien cada vez son más limitadas y cada vez menos operativas debido a la situación de crisis económica en la que nos encontramos. Es decir se partia de unas expectativas en las lineas de crédito inicial del ICO que estas se han ido reduciendo progresivamente.

 

 

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